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01/04/2009
Notas de Jurisprudencia sobre Derecho Deportivo
Por:  Dr. Ricardo Antequera Parilli (†)

En países donde el deporte tiene gran trascendencia, y especialmente cuando se invierten cantidades millonarias en la contratación de atletas y en la publicidad y mercadeo del deporte profesional, se ha desarrollado toda una doctrina judicial vinculada a los conflictos entre jugadores y clubes, entre los propios equipos y también entre éstos y las federaciones o ligas respectivas.

Acá comentaremos algunas tendencias jurisprudenciales, especialmente de la tradición latina.

Uno de los aspectos más controvertidos es el del derecho de imagen, por ser un atributo fundamental de la persona.  Así, la jurisprudencia extranjera (tomando “prestadas” algunas normas del derecho de autor), ha señalado que mientras la paternidad de la imagen y su integridad permanecen siempre con el individuo, por su naturaleza inalienable, su explotación comercial puede transferirse a terceros, en las condiciones que las partes determinen. 1

Aunque generalmente coexisten el contrato de servicios del atleta con un equipo y el de la explotación por éste de la imagen del contratado, ambos pactos tienen naturaleza distinta, porque mientras el primero es de orden laboral, el segundo tiene como objeto características naturales y propias de toda persona humana, independientemente de su destreza física, aunque es innegable la relación existente entre ambas convenciones, ya que la cesión de los derechos patrimoniales sobre la imagen del deportista casi nunca existiría si no mediara un contrato de trabajo con el equipo correspondiente.

De allí algunas preguntas: ¿qué sucede si el club y el deportista resuelven anticipadamente el convenio laboral, pero nada pactan respecto de la extinción del contrato de imagen celebrado entre ellos mismos?. ¿Permanece el derecho a la imagen en cabeza de dicho equipo o el mismo revierte a favor del jugador, quien puede entonces transferirlo al club con el cual comenzará una nueva relación profesional?.

Numerosas decisiones judiciales han resuelto que, por su íntima vinculación, el contrato de imagen se extingue automáticamente con el de relación laboral 2 , porque de otra manera se incurriría en una conducta abusiva si el equipo primigenio pretendiera mantener el derecho a la imagen de un atleta que ya “no le pertenece”, además de privar al deportista de que pueda negociar ese derecho con el nuevo club y se le impediría a este último vincular la imagen de “su” atleta con esa organización. 3 

También puede suceder que el jugador haya cedido previamente sus derechos económicos de imagen a alguna empresa u organización, antes de contratar con determinado equipo, en cuyo caso éste no podría impedir el uso de la imagen por parte del cesionario primigenio de tal derecho. 4

Algunos tribunales tienen decidido que, así como el contrato de prestación de servicios profesionales deportivos debe constar por escrito (como lo exigen varias legislaciones), nada distinto debe ocurrir con el convenio de transferencia de derechos patrimoniales sobre la imagen, de manera que ni los clubes, ni tampoco las federaciones o ligas, ostentan ninguna cesión “presunta” de tales derechos de explotación, sino que debe mediar al respecto un consentimiento expreso. 5

También en cuanto al derecho de imagen, mucho se ha discutido acerca de las fotografías tomadas durante jugadas realizadas en el transcurso de un partido, donde aparecen las imágenes de los participantes en ellas,  y la licitud o no de su utilización. En esos supuestos la jurisprudencia comparada arroja varias resoluciones donde se ha sentenciado, aplicando también “mutatis mutandis” algunas normas provenientes del derecho de autor, que la difusión de tales fotografías es lícita a título de información noticiosa, pero no cuando su uso se realiza con fines de explotación comercial, por ejemplo, a través de la comercialización de calendarios  6 o de “barajitas” coleccionables.

Y en relación a los álbumes con fotografías de deportistas, las publicaciones no autorizadas han sido demandadas por los editores legítimos, prosperando las reclamaciones sobre la base de la competencia desleal. 7

Las “cláusulas penales” previstas en muchos contratos mediante las cuales el deportista debe indemnizar al equipo por una cantidad previamente determinada, en caso de que abandone el club o solicite su transferencia a otro, si bien han sido declaradas válidas, también se ha decidido que ello no impide al Juez moderar la suma anticipadamente convenida, especialmente cuando estime que existe allí un enriquecimiento sin causa en beneficio del patrono, por ejemplo, si han cambiado las condiciones bajo las cuales se pactó con antelación la referida indemnización 8. No puede ser igual la contraprestación debida si el atleta está en plenitud de condiciones, que la considerada justa cuando ya se encuentra en el ocaso de su carrera.

Las medidas disciplinarias también ha sido objeto de discusión, pues si bien se han declarado constitucionales las normas legales o reglamentarias que facultan a las federaciones o a los equipos para aplicar sanciones de esa naturaleza 9, especialmente mediante la suspensión de partidos o temporadas por prácticas de dopaje 10 o por ofensas al equipo o a sus dirigentes 11, también se ha sentenciado que las mismas no pueden extenderse a la prohibición para que el jugador asista y participe en los entrenamientos, pues ello impediría mantener su condición física, “imprescindible para el normal desenvolvimiento de la actividad productiva”. 12

Como resalta la jurisprudencia 13, el derecho deportivo tiene también otras relaciones, por ejemplo, con el derecho de la publicidad y los derechos marcarios, pero la limitada extensión de estos comentarios sólo nos permite ofrecer unas pocas pinceladas sobre la materia.

1.- Tribunal del Instituto Nacional de Defensa y de la Propiedad Intelectual del Perú (INDECOPI)  Resolución 0245-1999.

2.- Tribunal Superior de Justicia del País Vasco. Recurso 177/1993.

3.- Audiencia Provincial de Valencia. Recurso 145/1998.

4.- Idem

5.- Tribunal Supremo español. Recurso 2563/1997.

6.- Idem

7.- Tribunal Supremo español . Recurso 4718/2000.

8.- Tribunal Superior de Justicia de Galicia. Recurso 133-99.

9.- Corte Constitucional de Colombia. Expediente No. D-914.

10.- Tribunal de Primera Instancia de la Comunidad Europea. Asunto T-313/02.

11.- Tribunal Constitucional español. Recurso 3208/1993.

12.- Idem

13.- Corte Suprema de Justicia de Argentina. Caso ALL BLACKS.

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